Когда своя ноша тянет
Нередко руководитель компании принимает решение выйти из бизнеса и продать свое детище. Прежде чем попрощаться с прежним владельцем, всем структурным подразделениям предприятия придется изрядно потрудиться. Ведь чтобы организовать "проводы" по всем правилам, необходимо предусмотреть массу важных деталей, иначе новому владельцу приобретение может прийтись не по вкусу.
На сегодняшний день частный предпринимательский сектор экономики насчитывает порядка полумиллиона малых и средних предприятий. Зачастую их владельцы вынуждены расстаться с компанией, передав права собственности на нее другому руководителю. Не будем касаться мотивов, побуждающих их выйти из бизнеса, тем более что они могут быть самыми разными - начиная от личных (неспособность к ведению бизнеса по состоянию здоровья) и вплоть до исключительно экономических (избавление от непрофильных активов, грядущее банкротство, желание заработать на разнице стоимости). Остановимся более подробно на тех задачах, которые приходится решать в процессе выхода собственника из бизнеса.
Кулуарные сделки
Возраст российского рынка готового бизнеса не достигает и четырех лет. На нем выставляются на продажу предприятия, традиционно относящиеся к малому и среднему бизнесу, стоимостью, обычно не превышающей полутора миллионов долларов. Возникновение рынка готового бизнеса в России принято приурочивать к появлению в нашей стране бизнес-брокерских компаний, ставящих перед собой задачу сопровождения сделок по отчуждению и приобретению предприятий. В последнее время спрос на их услуги возрастает, что свидетельствует, в свою очередь, о динамичном развитии самой сферы предоставления консультационных услуг.
Несмотря на то что в подавляющем большинстве развитых стран давно практикуется совершение сделок купли-продажи готового бизнеса, в России подобные соглашения заключаются не часто. Вероятно, проблема в том, что сама сфера покупки и продажи действующих предприятий находится на стадии формирования. Слабое развитие цивилизованного рынка действующих организаций приводит к тому, что руководители зачастую не знают, что и где продается, сколько стоит бизнес, как работает "вторичный рынок" предприятий и т.д. В результате даже те немногочисленные сделки, которые имеют место в современной российской действительности, нередко носят "фидуциарный" характер и совершаются между "своими", на основе доверительных отношений, без какой-либо объективной информации о стоимости компании, механизмах ценообразования и т.д. Положение усугубляется еще и тем, что при продаже небольших предприятий редко используются фондовые механизмы, поскольку привлечение акционерного капитала свойственно, как правило, только крупному бизнесу, которого в нашей стране немного, да и на продажу он практически не выставляется. Поэтому основной задачей на сегодняшний день является развитие этого рынка до такой уровня, чтобы заключение сделок купли-продажи готовых предприятий приобрело масштабный характер. Сторонами подобных соглашений должны быть абсолютно незнакомые друг другу лица.
Гражданский фантом
Трудность развития рынка купли-продажи компаний заключается еще и в том, что действующее законодательство не относит готовый бизнес к объектам гражданских прав и никак напрямую не регулирует совершение сделок с ним. Пожалуй, наиболее близок к понятию "бизнес" такой объект гражданского права, как предприятие. Так, согласно норме закона предприятие представляет собой имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого входят недвижимость, оборудование, сырье, продукция, кредиторская и дебиторская задолженности. Естественно, что в данном случае договор на продажу предприятия, как и переход права собственности на компанию, подлежит обязательной государственной регистрации. Однако возможно ли допускать отождествление понятий "предприятие" как объект права и "готовый бизнес"? По общему правилу под действующим бизнесом принято понимать юридически и организационно оформленный способ ведения предпринимательской деятельности, допускающий отчуждение (то есть не связанный по своей природе с личностью владельца), обладающий стоимостью и ликвидностью и включающий в себя необходимый набор компонентов, к которым относятся:
1) материальные активы (оборудование (собственное или арендованное), недвижимость, денежные средства и пр.);
2) нематериальные активы (фирменное наименование, торговые знаки, лицензии);
3) квалифицированный рабочий персонал;
4) продукты (услуги), востребованные рынком, занятый на рынке сегмент, сформировавшийся круг лояльных клиентов;
5) налаженный, устойчивый комплекс отношений с другими хозяйствующими субъектами.
Очевидно, что "готовый бизнес" - понятие гораздо более широкое, нежели определяемое Гражданским кодексом понятие "предприятие". Можно с уверенностью говорить о том, что "готовый бизнес" - это живой, функционирующий и динамично развивающийся организм. И несмотря на то что наше законодательство не знает понятия "готовый бизнес" и не содержит норм, напрямую регулирующих совершение сделок с ним, "бизнесы" в России продаются и покупаются.
Традиционный подход
Необходимо отметить, что купля-продажа функционирующего, налаженного бизнеса - сделка довольно сложная, требующая к себе повышенного внимания в юридических, финансовых аспектах и соблюдения огромного количества формальностей. Причем это касается и этапа подготовки к ее совершению, и процесса организации, и непосредственной реализации. Ни для кого не секрет, что наиболее распространенным способом продажи предприятия является отчуждение определенного пакета акций (в акционерных обществах) и долей (в обществах с ограниченной ответственностью).
Практика мирового законодательства показывает, что для эффективного управления предприятием, а также для возврата вложенных в приобретение инвестиций достаточно покупки 51 процента акций (долей) этого предприятия, т.е. контрольного пакета. Эта практика справедлива во всем мире. Во всем, кроме России. У нас, для того чтобы покупка предприятия считалась надежной, необходимо приобретение гораздо большего пакета акций (долей), и то только после долгого и скрупулезного изучения истории его формирования. На практике инвесторов интересует, как правило, 75 процентов акций (долей) и более. Как результат, происходит замена участников юридического лица, которая оформляется путем внесения изменений в учредительные документы, подлежащие государственной регистрации. В этом и подобных случаях отчуждение бизнеса происходит путем переоформления на имя покупателя всех основополагающих договоров предприятия, заключения договоров купли-продажи недвижимости, оборудования и т.д. Безусловно, это усложняет процесс отчуждения, а кроме того, неизбежна потеря некогда полученных предприятием лицензий. В результате бизнес может стать неработоспособным. Указанный способ продажи предприятия не во всех случаях подходит сторонам. Например, если продавец компании - индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо имеет не один бизнес, а несколько, или покупатель попросту не хочет брать на себя "долговую историю" организации, то сторонам предпочтительнее использовать другие механизмы рынка.
Юридическая чистота "товара"
Пожалуй, один из главных вопросов, на которые должен ответить потенциальный инвестор и о котором должен позаботиться продавец, - это законность формирования пакета акций (долей). Как правило, большие пакеты акций (долей) отчуждаются продавцом инвестору после того, как они перешли к нему (продавцу) путем скупки у многочисленных мелких держателей акций и владельцев незначительных долей участия. Юридическую чистоту в данном случае обеспечивает изучение таких документов, как выписка из реестра акционеров о принадлежности акций, а также устав общества с ограниченной ответственностью, в котором содержатся данные о принадлежности долей участия. В подобных случаях юристы советуют тщательно проверять судьбу каждой акции, но на практике это делается далеко не всегда. Ведь данная процедура подразумевает под собой получение максимально возможного доступа к реестру акционеров, протоколам общих собраний акционеров (участников) и к целому ряду учредительных документов со всеми изменениями и дополнениями, в том числе ознакомление с различными решениями, приказами, включая изучение их хронологии. Кроме того, необходимо исследование бизнеса для выявления возможных нарушений закона, совершенных в процессе приватизации акций предприятия, нарушений прав участников при их смене, наличия тех или иных обременений имущества предприятия; исследуется происхождение активов предприятия. Несмотря на это, а также на то, что о проведении подобных проверок говорят везде и всюду, многие потенциальные инвесторы пренебрегают данными моментами, вероятно имея не совсем ясное представление о том, из чего состоит правовая часть предпродажной подготовки бизнеса, каковы ее цели и результаты, на что тратятся деньги и время. В итоге покупатели расплачиваются за свою неосмотрительность и неосторожность.
Снимаем маски
В интересах покупателя продавцу предприятия стоит позаботиться и о выявлении всех лиц, которые когда-либо обладали имуществом предприятия. Это делается с целью избавить будущего владельца бизнеса от неожиданно объявившихся кредиторов. Как правило, от указанных лиц получаются нотариально заверенные расписки об отсутствии внебалансовых обязательств за соответствующий период. В противном случае позже у предприятия неожиданно могут всплыть долги перед сторонними организациями, а часть движимого имущества вообще может оказаться в залоге, скажем, у какого-нибудь частного лица.
Дела бумажные
Крайне важно произвести детальный анализ основополагающих для деятельности предприятия договоров. Проверка проходит на предмет их законности, соблюдения формы их совершения, уточняются существенные условия их реализации. Многие договоры содержат условия, которые могут существенно затруднить продажу предприятия и дальнейшее функционирование бизнеса. В ряде случаев может возникнуть потребность в определении возможности и условий переоформления договоров на имя нового собственника. При подготовке предприятия к продаже следует уделить внимание изучению кадровой документации компании, ее штатного расписания, правовых отношений фирмы со штатными сотрудниками. Со всеми работниками компании должны быть заключены трудовые договоры, что послужит потенциальному покупателю своего рода гарантией сохранения кадрового состава. Особенно актуально это для предприятий, осуществляющих свою деятельность на основе лицензий. Известно, например, что одним из условий для получения разрешений различных государственных органов на занятие той или иной деятельностью является наличие в штате определенного числа сотрудников (специалистов) с соответствующим образованием и аттестацией. В противном случае лицензия может быть приостановлена, а деятельность компании - парализована.
В заключение хотелось бы отметить, что для продавца решение этих проблем позволяет повысить инвестиционную привлекательность, а главное - стоимость бизнеса. Сделка купли-продажи предприятия должна быть максимально прозрачной, это необходимое условие появления у покупателя возможности объективной оценки рисков, которые он несет при ее совершении. Если риски слишком велики и носят неустранимый характер, инвестор может отказаться от сделки либо все же пойти на риск, добившись существенного снижения цены предприятия.
Статья опубликована в журнале "Консультант" № 11, 2007
Автор: Дмитрий Иванов, юрист юр.фирмы "Аваль"